员工劳动关系、劳务派遣、劳务外包关系是怎么分辨

　　员工劳动关系、劳务派遣、劳务外包关系是怎么分辨

　　（1）费用结算方式，劳务派遣按人头结算，用工单位购买的是劳动力；劳务外包按工作量结算，用工单位购买的是劳动成果；

　　（2）对劳动者的管理方式。劳动者的直接管理方，劳务派遣中是用工单位对劳动者实施直接管理，而劳务外包中由劳务承包方对劳动者实施直接管理。

　　原告与第三人签订的《企业服务合同》实际为劳务派遣协议。理由如下：1、原告并非按照通常劳务外包合同中约定的总工作量、总服务费和工作进度向承包方即第三人支付外包费，而是按照每人每月工资标准向第三人支付服务费即劳务管理费，符合劳务派遣关系中费用结算特征；2、第三人并非直接指挥、监督和管理被告，而是由原告对被告直接实施管理，被告遵守原告的工作时间，由原告进行考勤、核定工资；3、第三人根据原告制作的工资表，代向被告发放工资。综上，第三人实际不对被告进行用工管理，与原告的结算方式并非按工作任务或者工作量，而是按"人"结算，这些本质特征均反映了《企业服务合同》并非劳务外包合同，而是劳务派遣协议。(2018)辽02民终6858号；

　　劳动合同用工是我国的企业基本用工形式，劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。被告红金龙公司虽名义上与被告腾飞公司签订业务外包协议，但实际是将本单位生产线上所需劳务人员由被告腾飞公司安排至被告红金龙公司，根据人力资源和社会保障部《劳务派遣暂行规定》第二十七条“用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照本规定处理。”的规定，被告红金龙公司实际系用工单位，被告腾飞公司系用人单位，应按照劳动派遣相关规定处理本案纠纷。(2018)鄂0191民初2576号；

　　关于双钱公司辩称的其与呈祥服务部于2008年3月1日至2013年12月31日期间签订有《劳务外包协议》、奚学山由呈祥服务部派遣到双钱公司单位工作的问题。该六份协议虽均名为外包协议，但据双钱公司陈述呈祥服务部怠于履行派员至双钱公司单位管理职工的义务，仅偶然到双钱公司厂区实施管理，而实际上双钱公司未能举证证明在劳务外包协议的有效期内，呈祥服务部是否履行管理职工义务以及如何履行管理职工义务。该六份劳务外包协议实质上是劳务派遣协议。(2018)苏06民终3322号。

　　2、劳动者与劳务外包单位订立劳动合同，主张实为劳务派遣，要求用工单位承担连带责任的，不予支持。（形式区分）

　　关于何云霞要求珍珠河社区对美之园劳务中心的支付责任承担连带赔偿责任的上诉请求，美之园劳务中心系依法登记并在营业期限内的个体工商户，具有用工主体资格，珍珠河社区将其辖区区域内的环卫、保洁业务承包给美之园劳务中心，未违反法定规定，一审判决对何云霞的该项请求予以驳回并无不当，本院予以维持。关于何云霞提出其一直在珍珠河社区从事环卫工作，只是发放工资的单位不一样，《珍珠河社区环卫保洁外包协议》事实是劳务派遣协议，是珍珠河社区将工资支付给美之园劳务中心，美之园劳务中心再按外包协议内容给何云霞发工资、交社保，何云霞劳动关系的变化是按照珍珠河社区的要求进行变更，不是何云霞自己的意思表示，故珍珠河社区与美之园劳务中心具有连带关系的上诉理由，何云霞、美之园劳务中心于2016年2月1日签订了《劳动合同》，对双方的劳动权利及义务进行了约定，双方也实际履行了《劳动合同》，何云霞主张与美之园劳务中心建立劳动关系不是其真实意思表示无事实依据，本院不予支持。何云霞主张美之园劳务中心与珍珠河社区签订的《珍珠河社区环卫保洁外包协议》实际是劳务派遣协议与本案查明事实不符，本院对其该项主张不予支持。

　　二、法律后果

　　用工单位违法造成被派遣劳动者损害的，与派遣单位承担连带赔偿责任；用工单位无需对劳务外包单位劳动者的损害赔偿承担连带责任。

　　被告赵彬彬与被告中天公司签订了劳务合同并实际付出劳动，被告中天公司应给付相应的劳动报酬。赵彬彬在原告处工作，原告对其进行管理、记录考勤并以天为计薪方式，原告与被告中天公司的用工形式已经突破劳务外包的范畴。原告为实际用工单位，被告中天公司为劳务派遣单位，对于被告赵彬彬未支付的工资，原告和被告中天公司应承担连带给付义务。原告提交收款证明、发票及借条证明已向被告中天公司支付了劳务费，但这并不能免除其对劳动者支付工资的责任，故原告要求确认与被告赵彬彬不存在劳动合同关系，不应给付被告赵彬彬工资的诉讼请求，本院不予支持。(2018)冀06民终5495号；

　　经法院核查，耀阳公司的注册资本为100万元，经营范围并不包含劳务派遣，并不具备劳务派遣业务的条件。其次，根据耀阳公司与锦洪公司于2016年9月18日签订的《服务外包合同》，耀阳公司、锦洪公司之间仅为服务外包关系，黄信棋是与耀阳公司建立劳动关系，但并不属于劳务派遣人员，与锦洪公司之间不符合《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条关于承担连带责任规定的情形，黄信棋的赔偿应由耀阳公司承担，黄信棋要求锦洪公司承担连带赔偿责任的请求，一审法院不予支持。(2018)粤01民终10148号。

　　劳动关系VS劳务派遣

　　1、以劳务派遣形式用工的，但不具备劳务派遣资质的，应当认定劳动者与用工单位构成事实劳动关系。

　　劳务派遣单位应是依法设立的公司，对注册资金有明确的下限要求，在2013年7月1日施行的法律中还规定了应当向劳动行政部门依法申请行政许可。而呈祥服务部为个体工商户，其不具备劳务派遣的主体资格。双钱公司陈述其公司与呈祥服务部之间没有工人安排的交接记录，双钱公司也未能举证证明奚学山与呈祥服务部签订了劳动合同、呈祥服务部为奚学山缴纳了社会保险。事实上奚学山自2008年3月至2014年1月期间一直在双钱公司单位厂区提供劳务，未在呈祥服务部工作，陈某陈述奚学山并非由其介绍至双钱公司单位工作。据此，不能表明奚学山系与呈祥服务部建立劳动关系，然后由呈祥服务部派遣至双钱公司单位工作。奚学山自2008年3月至双钱公司单位厂区工作，接受双钱公司单位工作安排，服从双钱公司单位的管理，受双钱公司单位规章制度的约束，奚学山从事的工作亦是双钱公司单位的业务组成部分。虽然工资并非由双钱公司直接发放奚学山，但双钱公司也仅是通过向呈祥服务部支付奚学山应得劳务费、农村养老保险金或社会保险金加管理费的方式，再由呈祥服务部支付给奚学山，根据呈祥服务部经营者陈某的证言，此种发放工资仅是从陈某处过账，由此可以判定，奚学山的工资实际是由双钱公司发放。2008年3月至2014年1月期间，原双钱公司之间符合事实劳动关系的基本特征，应当认定双方之间存在事实劳动关系。(2018)苏06民终3322号。

　　2、用工单位与劳务派遣单位签订劳务派遣协议，劳动者与劳务派遣单位签订劳动合同，劳动者主张与用工单位构成劳动关系的，不予支持。

　　原告刘书华与被告赵县人民法院从1992年1月份至2008年3月1日存在劳动关系，没有签订劳动合同，这一事实清楚，证据充分，应予认定。原告刘书华认为其与赵县人民法院存在劳动关系的时间应为1992年1月份至2017年6月份，其所依据的主要证据是赵县人民法院出具的证明，该证明内容是刘书华在赵县人民法院工作十年以上，但并没有说明其工作的起止时间，并不能证明原告自1992年至2017年一直受聘于赵县人民法院。自1992年1月份至2008年3月1日本身也是十年以上的时间，和该证明也吻合，而且被告提交的劳务派遣协议、原告刘书华与劳务派遣公司签订的劳动合同及各种参保证明也证实了原告刘书华自2008年3月2日开始是以劳务派遣的形式继续在赵县人民法院工作，所以原告主张的其与被告赵县人民法院自1992年1月至2017年6月一直存在劳动关系的主张不能成立，不予支持。(2018)冀01民终9062号。

　　劳动关系VS劳务外包

　　一、认定构成事实劳动关系的情形

　　1、签有劳务协议书，但实质内容符合劳动合同特征的，应认定为劳动关系。

　　李长城与保险公司均具备建立劳动关系的主体资格，双方在较长的期限内建立了较为稳定的关系，双方存在管理与被管理的隶属关系，报酬具有定期性和规律性的特征。因此，虽然双方签订的合同名为《劳务协议书》，但其实质内容符合劳动合同的特征，双方之间是劳动关系。(2018)吉04民终610号。

　　2、签有外包协议，但劳动者经由用工单位人员介绍入职，工资由用工单位发放，受用工单位直接管理。

　　上诉人提供的劳务外包协议不能证明上诉人与被上诉人之间非劳动关系，故本院不予采纳。原审查明事实正确，本院予以确认。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证"、“服务证"等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表"、“报名表"等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，上诉人主张其与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人对此不予认可，而上诉人就该主张提供的证据亦不能证明其主张成立。虽双方未签订书面劳动合同，但根据被上诉人提供的劳动以及工资发放和受上诉人管理等情形，能够认定被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，上诉人的上诉请求证据不足，本院不予支持。(2018)津02民终4784号；

　　王治全和红楼快递公司符合法律规定的劳动关系主体资格，王治全从事的工作系红楼快递公司业务组成部分，虽然红楼快递公司将部分劳务外包给鑫思意公司，但并未禁止红楼快递公司根据自身生产任务需要直接招用人员，且王治全根据红楼快递公司员工王春生介绍入职，在红楼快递公司管理人员明庭进的安排下从事红楼快递公司下车组工作，并在标明的“国通快递临时工签到表"上签字，王治全有理由相信本人系为红楼快递公司劳动，并接受红楼快递公司的劳动管理，王治全与红楼快递公司之间的法律关系符合上述通知规定事实劳动关系成立的情形，红楼快递公司否认与王治全的劳动关系未能提供充足的证据，与红楼快递公司合作的鑫思意公司法定代表人杨卫也否认王程项目而通过案外人李某1和贾某等人找来包括本案被告宋某在内的多名务工人员到北营轧钢厂三高线改造工程作业区域从事力工工作。被告宋某等务工人员的劳动报酬均按天计算，原告为其制发的入厂证亦为临时入厂证，并且原告还在2018年4月中旬将李某1、贾某、宋成刚等人作为临时务工人员上报至向公安局溪钢分局平北治安派出所。从上述情况看，原告与上述务工人员之间并没有均有建立长期、稳定劳动关系的主观愿望，因此对于原告主张其与被告宋某之间不存在劳动关系的诉请，本院予以支持。